Annamaria Salomone » 1.Il processo e la realizzazione coattiva del diritto

Norme di diritto sostanziale e norme processuali

Nel caso in cui l’osservanza del diritto (‘norme di diritto sostanziale‘) non avvenga spontaneamente, lo Stato interviene, generalmente in via ’sostitutiva’, attraverso l’attività giurisdizionale. Quest’ultima assicura la realizzazione forzosa del diritto attraverso un apparato di organi (corti, magistrati) che operano secondo regole (‘norme processuali‘).

Il processo privato e la domanda di tutela

Nell’ambito del corso di Istituzioni di diritto romano la sezione di lezioni dedicata al processo riguarderà il processo privato, quel tipo di processo cioè nel quale è il singolo soggetto a rivolgersi ad un organo giudiziario e a dare impulso all’attività di tutela delle proprie posizioni soggettive attive. Dunque, nel processo privato perché l’organo di giustizia si attivi occorre una ‘domanda di tutela‘ relativa ai diritti soggettivi. Quest’ultima impegnerà la giurisdizione statale nella realizzazione coattiva del diritto.

Diritto soggettivo e potere d’azione

La possibilità di rivolgere una richiesta di giustizia agli organi competenti (‘azione in senso processuale‘) di regola spetta a tutti i soggetti giuridici. In questo senso si parla di un generale ‘potere di azione‘.
Per potere agire in giudizio occorre, peraltro, che vi sia un interesse ad agire.
Il titolare del diritto violato, o semplicemente leso, che viene dedotto nel processo è l’unico legittimato a richiedere una pronuncia giurisdizionale a sé favorevole (‘azione in senso sostanziale‘).

I tipi di processo

Il processo civile, sulla base della richiesta formulata, può articolarsi in processo di cognizione, processo di esecuzione e processo cautelare.

Nel processo di cognizione l’elemento peculiare riguarda la richiesta dell’accertamento del diritto.

L’esperienza processuale romana (segue)

Il modello romano che, attraverso la Compilazione, ha maggiormente condizionato le esperienze processuali successive è indubbiamente quello giustinianeo. Per processo giustinianeo si intende la definitiva sistemazione che l’imperatore bizantino diede alla procedura della cognitio extra ordinem. Tuttavia è nelle esperienze precedenti la cognitio che il processo privato romano ha espresso le sue manifestazioni più caratteristiche.

Il processo… a Roma

Nelle fonti romane non si rinvengono espressioni che traducono il termine processo e, dunque, la locuzione processo privato. A Roma la terminologia era diversa (agere, actiones, iudicium, lis). Il termine latino (e non tecnico) processus nell’accezione di processo giurisdizionale inizia a circolare soltanto in età medievale. Tuttavia nella manualistica si considera l’espressione particolarmente felice anche per la descrizione di un’esperienza nella quale questo termine non veniva utilizzato.

‘Actio‘ e ‘diritto soggettivo’

Nelle manifestazioni più caratteristiche del processo romano (legis actiones e processo formulare) non si configura un generale potere di azione, si costruisce invece un sistema di azioni tipiche. Ciò può porsi in relazione al dato che nella visione romana non è l’azione ad essere strumentale alla realizzazione di un diritto, piuttosto il diritto a sussistere in quanto vi sia un’azione idonea a tutelarlo. La priorità dell’actio rispetto al diritto soggettivo, peraltro, non impedisce alla giurisprudenza romana di pervenire ad una considerazione sostanziale dell’azione, quale “diritto dell’attore di realizzare attraverso il processo quanto a lui spetta” (D. 44.7.51 Celso 3 dig.).